Отличия от смежных составов преступления ст205 4 и 205 5

22. Мошенничество и его отграничение от смежных составов преступления.

Мошенничество – хищение чужого имущества или приобретение прав на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием.

Предмет мошенничества: · имущество · право на имущество

Право на имущество (несколько точек зрения): документы, удостоверяющие имущественные права, и легитимационные знаки; вещные и обязательственные права на имущество, предусмотренные гражданским законодательством; возможность вступить во владение или распорядиться как своим собственным в отношении чужого имущества, изъятие которого по физическим свойствам невозможно.

! Не является мошенничеством: хищение ценных бумаг на предъявителя; хищение чужих денежных средств путем использования заранее похищенной или поддельной платежной карты, если выдача наличных денежных средств или оплата осуществляется без участия уполномоченного работника кредитной или торговой организации

Способы мошенничества:

Обман – это сознательное сообщение заведомо ложных или сокрытие истинных сведений, а также совершение иных умышл. действий, направленных на введение владельца имущества или иного лица, в ведении которого находится имущество, в заблуждение с целью добиться от таких лиц добровольной передачи имущества со всеми правомочиями в его отношении.

Злоупотребление доверием – использование с корыстной целью доверительных отношений с владельцем имущества или иным лицом, уполномоченным принимать решения о передаче этого имущества третьим лицам.

ПП ВС от 30.11.2017 N 48 “О суд практике по делам о мошен, присвоении и растрате”:

Обман как способ совершения хищения или приобретения права на чужое имущество может состоять в сознательном сообщении (представлении) заведомо ложных, не соответствующих действительности сведений, либо в умолчании об истинных фактах, либо в умышленных действиях, направленных на введение владельца имущества или иного лица в заблуждение. Если обман не направлен непосредственно на завладение чужим имуществом, а используется только для облегчения доступа к нему, действия виновного в зависимости от способа хищения образуют состав кражи или грабежа.

Злоупотребление доверием при мошенничестве заключается в использовании с корыстной целью доверительных отношений с владельцем имущества или иным лицом, уполномоченным принимать решения о передаче этого имущества третьим лицам.

Доверительные отношения должны возникнуть до момента совершения преступления.

Злоупотребление доверием – это умышленное создание или укрепление виновным у лица, в ведении которого находится имущество, уверенности в совершении или в несовершении виновным в будущем определенных действий, с целью добиться добровольной передачи указанного имущества со всеми правомочиями в его отношении в обеспечение или под предлогом совершения или несовершения таких действий.

! Использование при мошенничестве поддельных документов не требует совокупности с ч. 5 ст. 327 УК РФ. Однако если поддельный документ был изготовлен самим виновным, требуется совокупность с ч. 1 ст. 327 УК РФ.

ППВС N 48 “О судебной практике по делам о мошен, присвоении и растрате”:

5. Мошенничество признается оконченным с момента, когда указанное имущество поступило в незаконное владение виновного или других лиц и они получили реальную возможность пользоваться или распорядиться им по своему усмотрению.

Местом окончания мошенничества, состоящего в хищении безналичных денежных средств, является место нахождения подразделения банка или иной организации, в котором владельцем денежных средств был открыт банковский счет или велся учет электронных денежных средств без открытия счета.

Отличие мошенничества от смежных составов:

Отличия от присвоения и растраты – по времени формирования умысла:

· в ст. 159 УК РФ умысел формируется до поступления на службу и получения вверенного имущества · в ст. 160 УК РФ – после получения вверенного имущества

Отличия от причинения имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием – по механизму причинения вреда и характеру наступивших последствий:

· в ст. 159 УК РФ реальный имущественный ущерб причиняется посредством изъятия имущества и(или) его обращения в пользу виновного или пользу третьих лиц

· в ст. 165 УК РФ – потерпевшему причиняется ущерб в виде упущенной выгоды посредством неполучения должного, когда имущество у потерпевшего не изымается

Отличия от незаконного получения кредита – по времени формирования умысла:

· в ст. 159 УК РФ – умысел на невозвращение денежных средств формируется до их получения виновным

· в ст. 176 УК РФ – умысел на невозвращение формируется после получения кредитных денежных средств

Отличия от изготовления поддельных денег или ценных бумаг – по предмету:

• в ст. 186 УК РФ – предметом выступают только деньги и ценные бумаги, которые находятся в обращении или подлежащие обмену на находящиеся в обращении, а в ст. 159 УК РФ – независимо от нахождения в обороте

• в ст. 186 УК РФ – качество подделки должно быть высоким и позволять включение предмета в оборот,

• в ст. 159 УК РФ – качество предмета не позволяет включить его в оборот при обычных обстоятельствах

23. ПРИСВОЕНИЕ И РАСТРАТА, ОТГРАНИЧЕНИЕ ОТ МОШЕННИЧЕСТВА И КОРЫСТНОГО ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ДОЛЖНОСТНЫМИ ПОЛНОМОЧИЯМИ.

Ст. 160 УК РФ

Объект: отношения собственности

Объективная сторона: материальный состав, совершается путем действий: присвоение / растрата

Присвоение – изъятие и незаконное обособление имущества от остальной товарно-денежной массы и присоединение к своему имуществу с целью распорядиться, которая имеет место спустя некоторое время. Окончено с момента, когда законное владение вверенным лицу имуществом стало противоправным и это лицо начало совершать действия, направленные на обращение указанного имущества в свою пользу.

Растрата – вверенное имущество потребляется, расходуется, отчуждается и это происходит в момент его изъятия. Окончено с момента начала противоправного издержания вверенного имущества.

Различные точки зрения: Присвоение это первая стадия растраты. Присвоение и растрата это 2 разных преступления

Ввереность имущества – правомерно находится у лица и оно обладает полномочиями в отношении этого имущества. Имущество на праве собственности принадлежит другому лицу.

На основании чего вверяется: Гражданско-правовая сделка; На основании отношения с ЮЛ и связано с участием в капитале или в связи с занимаемой должностью

Акт вверения должен быть действительным – должно быть отсутствие порока воли со стороны того, кто вверял.

Передача в пользование не означает вверение. Также необходимо отличать от временного позаимствования, когда лицо хочет попользоваться временно.

Часто имеет место подлог документа, поэтому необходима дополнительная квалификация ст. 292 / 327. Использование подложного документа охватывается ст. 160.

Если вместе с ДЛ участвовал общий субъект (один подделал, а другой получил), то:

• ДЛ выписало премию – 169 у ДЛ, у ОС – пособничество в 160

• ДЛ выписало товарную накладную и получено имущество другой организации – ОС – 159, у ДЛ – пособничество в 159

В том случае, когда лицо совершает с единым умыслом хищение вверенного ему имущества, одна часть которого им присваивается, а другая часть этого имущества растрачивается, содеянное не образует совокупности преступлений.

Субъект: специальный, с 16 лет – лицо, которому имущество вверено и у него есть полномочия

Субъективная сторона: ПУ, корыстная цель. должен осознавать использование своего положения

Квалифицирующие признаки:

Группа

Размер

Лицом с использованием служебного положения: 1) должностные лица, обладающие признаками, предусмотренными пунктом 1 примечаний к статье 285 УК РФ; 2) государственные или муниципальные служащие, не являющиеся должностными лицами; 3) лица с управленческими функциями, предусмотренными пунктом 1 примечаний к статье 201 УК РФ

Отграничение от иных составов:

1. От мошенничества: 1) при мошенничестве имущество передается под влиянием обмана / злоупотребления доверием, а при присвоении и растрате имущество получается на законных основаниях; 2) при мошенничестве передача имущества законна только внешне, а владение носит незаконный характер, при присвоении и растрате передача имущества и владение носят внешне законный характер и по сути, и по содержанию; 3) при мошенничестве имущество может передаваться в собственность, при присвоении и растрате это невозможно, имущество передается для распоряжения, доставки, хранения, управления; 4) умысел виновного при мошенничестве возникает до передачи, а при присвоении / растрате – в момент, когда имущество находится на законных основаниях

2. От корыстного злоупотребления должностными полномочиями: 1) не всегда корыстные мотивы, использование своего положения возможно и из иной личной заинтересованности, а хищение всегда с корыстной целью; 2) хищение – из фондов собственника, а при злоупотреблении – как упущенная выгода, так и реальный ущерб, но без обращения имущества в свою пользу